财产保全概念及其种类的概述

　　　　　　　　　　　　　　　　　北安市人民法院 钱 贵

　　　　财产保全，是指人民法院根据利害关系人或当事人的申请，必要时也可依职权对一定财产采取特殊保护措施，以保证将来生效判决有得以实现的物质保障的法律制度。
　　　　世界各国的民事诉讼法中几乎都规定有财产保全内容，我国也不例外。惟一不同的是财产保全制度在我国有一个发展变化的过程。在1982年的《民事诉讼法》（试行）稿中，财产保全是以诉讼保全名称作为一节规定在普通程序里。根据十年的试行经验，新《民事诉讼法》将诉讼保全改为财产保全并从分则提到了总则部分设专章加以规定。应当说现存立法例更能显示出立法的科学性和财产保全制度的重要性。
　　　　财产保全制度有利于主动维护当事人的合法权益，有利于民事诉讼的顺利进行，也有利于保证人民法院生效判决的彻底执行。
　　　　财产保全制度的运作并不具有随意性。它的发动和运作是有一定条件的。其基本条件是：
　　　　第一，确有实施财产保全的客观需要。即是说不采取特殊的保全措施，即使今后形成了判决，它也只是一张“空头支票”，缺乏实现的物质基础。这种客观需要的形成或者是当事人一方的原因或者是其他原因。所谓“当事人一方的原因”是指实际控制着争议标的物的当事人，有意或无意地对该标的物转移、变卖、处分、隐匿、毁损；如房屋占有人改建房屋；涉外民事经济案件中的外国当事人将其船舶或飞行器驶离国外等。所谓“其他原因”是指除当事人行为之外的原因，如风雨侵蚀、日晒雨淋或者标的物本身可能的化学反应等使该物体发生质变。
　　　　第二，要有人申请实施财产保全。民事诉讼法规定有权申请财产保全的人有当事人、利害关系人和人民法院。当事人包括民事诉讼中的原告和被告，也应当包括仲裁中的申请人和被申请人；利害关系人仅指尚未起诉但准备起诉的人；只有在必要时人民法院才能成为财产保全制度的发动者。我们认为，在民事审判改革的今天，应最大限度地减少法院的职权干预，充分尊重当事人的诉权，人民法院最好不要直接去发动财产保全制度。
　　　　实施财产保全时，必须严格遵循其范围。《民事诉讼法》第94条第1款规定，“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”所谓限于请求的范围，是指保全的对象只能 是利害关系人或诉讼当事人在诉讼中或即将起诉后所指向的某项具体财物。例如，利害关系人或当事人双方对一“奥迪”牌汽车的所有权有争议，则利害关系人或当事人只能请求对该“奥迪”牌汽车实施保全，而不能对其他汽车实行保全。如争议的是金钱则被保全的财物的价额，应在利害关系人的权利请求或者诉讼当事人提出的诉讼请求的范围之内，不应超出权利请求或诉讼请求的标的价额，二者在数额上应大致相当。所谓“与本案有关的财物”，是指保全的财产应是利害关系人之间发生争议而即将起诉的标的物有牵连的物品。对案外人的财产不得采取保全措施；对案外人善意取得的与案件有关的财产，一般也不得采取财产保全措施。被申请人提供相应数额可供执行的财产作担保的，人民法院应当及时解除财产保全。
　　　　二、财产保全的种类
　　　　财产保全可以赶时间为标准分为诉前财产保全和诉讼中的财产保全。
　　　　诉前财产保全，是指尚未起诉而实行的财产保全。诉前财产保全一般适用于情况紧急时。即是说因情况紧急，利害关系人不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，法律规定他可以在起诉前向人民法院申请财产保全。实践中常见的有诉讼前扣押船舶等。诉讼中的财产保全，则是当事人已经起诉人民法院已经受理案件后才采取的财产保全。
　　　　诉前财产保全与诉讼中的财产保全既有相同之处又有明显的区别。相同之点是，二者均系财产保全法律制度；二者的目的、动因、措施乃至程序几乎都是一样的。
　　　　不同之处有四：其一，财产保全提起的主体不同。诉前财产保全，只能由利害关系人向人民法院提出申请。发动诉讼中的财产保全的主体有二，一是民事诉讼当事人，二是人民法院。其二，财产保全提起的时间有别。诉前财产保全发生在诉讼发生之前；诉讼中的财产保全，则是诉讼系属之后。其三，法律对提供担保的要求不同。《民事诉讼法》第93条和第92条规定，诉前财产保全，申请人“应当”提供担保；诉讼中的财产保全，是“可以”责令申请人提供担保。从法律的用语看，“应当”与“可以”是有较大区别的。其四，法院作出财产保全裁定的时限不同。人民法院对诉前财产保全申请，必须在接受申请后48小时内作出裁定；对诉讼中的财产保全申请，人民法院对情况紧急的必须在48小时内作出裁定，对情况不紧急的则可以在48小时之外作出裁定。最后，财产保全措施解除的条件不同。对诉前财产保全，申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，法院应当主动解除财产保全；对诉讼中的财产保全，则是以被申请人是否提供担保为条件。被申请人提供担保的人民法院应当解除财产保全，被申请人不提供担保的，则实施保全措施。
江苏省苏州市人大常委会


苏州市国有企业法定代表人离任审计条例


（１９９８年１１月２６日苏州市第十二届人民代表大会常务委员会第七次会议制定１９９８年１２月２９日江苏省第九届人民代表大会常务委员会第七次会议批准）


第一章总则


第一条为了加强对国有企业法定代表人离任审计监督，明确任期内的经济责任，客观公


正地评价其业绩，保障国有资产的保值、增值，根据《中华人民共和国审计法》和有关


法律、法规，结合本市实际，制定本条例。


第二条市、县级市、区及其主管部门任命、聘任或者选举产生的国有企业以及国有资产


占控股地位或者主导地位的企业（以下统称企业）法定代表人离任审计适用本条例。


第三条本条例所称经济责任，是指企业法定代表人在任职期间对本企业财务收支真实、


合法、效益应负的责任和保障国有资产保值、增值的责任。


第四条市、县级市、区审计机关是企业法定代表人离任审计的主管部


门，负责离任审计工作的管理、指导和监督。


第五条企业法定代表人离任，必须进行离任审计。未经离任审计的，不得晋升或者转任


其他职务。


离任审计的结果，应当作为考核企业法定代表人任职期间工作业绩的重要依据。


第二章 审计管辖






第六条离任审计，由下列审计组织实施：


一市、县级市、区审计机关；


二经同级审计机关认可的主管部门内部审计机构（以下简称内审机构）；


三依法成立的社会审计组织。


第七条市属企业的法定代表人离任审计，由市审计机关负责组织实施。


　县级市、区属企业的法定代表人离任审计，由县级市、区审计机关负责组织实施。


第八条 市、县级市、区主管部门任命、聘任或者选举产生的企业法定代表人离任审计，


由审计机关认可的内审机构负责实施。


第九条审计机关和内审机构负责的企业法定代表人离任审计，可以由审计机关或者主管


部门委托社会审计组织进行审计。


第十条市、县级市、区政府指定的企业法定代表人的离任审计，由审计机关负责实施。


审计机关可以对同级主管部门管辖的企业法定代表人离任，直接进行审计。


第三章 审计内容和审计程序






第十一条企业法定代表人离任审计内容包括：


一企业执行国家财经法律、法规、规章和政策的情况；


二企业主要经营指标完成情况；


三国有资产保值、增值情况；


四企业资产、负债、损益情况；


五投资决策及其效果情况；


六其他应当审计的事项。


第十二条企业法定代表人因辞职、辞聘、退休、职务变动等原因离任的，必须先审计，


后离任。


企业法定代表人因解聘、免职、撤职等原因离任的，可以先离任，后审计。


先离任、后审计的，必须在离任决定提出后三个月内完成审计。


第十三条审计机关负责的离任审计，由同级干部管理部门书面通知审计机关办理审计事项。


内审机构负责的离任审计，由同级干部管理部门书面通知内审机构办理审计事项。


前两款规定的书面通知，属于先审计、后离任的，应当在离任前发出；属于先离任、后审


计的，应当在离任后七日内发出。


内审机构实施的离任审计和主管部门委托社会审计组织实施的离任审计，应当将审计通知


书、委托书抄送审计机关。


第十四条审计组织应当依法成立审计组，并必须在实施离任审计三日前将审计通知书或者


委托协议书副本送达被审计企业和离任人。


　　审计通知书应当载明审计内容、审计组人员、离任审计的起止时间、对被审计企业和


离任人的要求等。


第十五条审计组实施离任审计，被审计企业、离任人和相关人员应当提供必要的工作


条件和下列资料：


一经济考核指标、合同、协议、章程；


二离任人的述职报告；


三财产清查及债权、债务清理的有关资料；


四财务会计资料；


五企业自查报告；


六其他有关资料。


　 第十六条审计组在实施离任审计时，应当听取被审计企业工会和职工代表的意见。


第十七条审计组在实施审计后，应当提出审计报告，并征求被审计企业和离任人的意


见。


审计报告应当对离任人任职期内的经济责任作出客观公正的评价。


　　被审计企业和离任人应当自接到审计报告之日起十日内，将对审计报告的书面意见送


交审计组或者审计组织，逾期未送交的，视同无异议。


第十八条审计机关和主管部门应当及时审定审计报告，在收到审计报告之日起三十日


内将审计意见书和审计决定送达被审计企业和离任人。


社会审计组织应当及时审定审计报告，在收到审计报告之日起十五日内，将审计查证报告


送达委托人。委托人对社会审计组织在审计中发现的重大经济问题应当进行复核。


　　第十九条离任人对其所提供资料的真实性负责；审计机关和主管部门对出具的审计意


见书、审计决定所列事实的真实性负责；社会审计组织对出具的审计查证报告的真实性负


责。


　　第二十条审计机关根据审计组提交的审计报告或者社会审计组织提交的审计查证报告


出具的审计意见书、审计决定，在送达被审计企业和离任人的同时，应当抄送同级人民政


府和有关干部管理部门。


主管部门根据内审机构的审计报告或者社会审计组织出具的审计查证报告而出具的审计意


见书、审计决定，在送达被审计企业和离任人的同时，应当抄送审计机关。


第二十一条审计机关作出的审计决定，被审计企业和离任人必须执行。如有异议，可以自


收到审计决定之日起十五日内向上一级审计机关或者本级人民政府申请复议。


被审计企业和离任人对主管部门出具的审计意见书、审计决定有异议的，可以自收到之日


起十五日内提请同级审计


机关复核，并作出处理。


第四章法律责任






　第二十二条离任人有下列行为之一的，由审计机关移交有权部门依法查处；构成犯罪


的，由司法机关依法追究刑事责任：


一指使有关人员弄虚作假，虚报经营业绩的；


二侵占企业财物的；


三将企业资金借贷他人，并牟取私利的；


四擅自为他人提供担保，并牟取私利的；


五贪污、贿赂、挪用公款的；


六违反规定，造成国有资产流失的。


第二十三条干部管理部门违反本条例第十三条第一、二、三款规定的，由审计机关提


请有权部门对责任人给予行政处分。


第二十四条审计机关和主管部门违反本条例规定，出具虚假审计意见的，由本级人民政府或


者上一级审计机关责令其改正，并给予通报批评；有权部门应当给予责任人行政处分。


社会审计组织违反本条例规定，出具虚假审计查证报告的，由审计机关责令其改正，给予通


报批评，并由有权部门给予罚款，情节严重的，可以依法暂停其经营业务或者予以撤销。


第二十五条审计人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、泄漏秘密，由审计组织给予行政处分。


注册会计师违反本条例规定出具不实审计报告的，由审计机关提请有权部门给予警告，情节


严重的，可以暂停其执行业务，或者吊销注册会计师证书。


审计人员构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　　　　　　　第五章附则






第二十六条对实行公司制的国有企业经理，经董事会决定，参照本条例进行离任审计。


集体企业和实行企业化管理的事业单位的法定代表人的离任审计，参照本条例的规定执行。


第二十七条本条例自１９９９年３月１日起施行。